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正义论
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正义论
郭国汀
什么是正义？法律是有关强制力的规则；正义是有关道德的规则。实证主义与自然法事实上可以通过自然法[1]与自然正义相连；正如霍布斯和亚里士多德[2]加调的那样，正义是有关道德的规则，某种非正义的法律，其作为实在法有强制力，正如西赛罗[3]，阿奎那[4]和许多其他法学家所讨论的那样，并非有法律约束力的法律。
柏拉图在考虑讨论内在诚实与正直并由此导出外在的诚实与正直时说：正义与人的外在因素无关，而与人的内在的真实自我和利害密切相关。因为正义的人不会允许他心中的某些因素相互干扰，或任由这些因素去做其他人的工作，他确立自已内在生活的秩序，做自已的主人，订立自已的法律，与自已和平共处；当他将前述内在可能与规模更高，更低，或居中的注释相比的三项原则相互约束时，以及中间间隔什么时，他有界限所有这些一起，不再是很多，但是成为一种完全温和与完美被调整的性质，然后他行动的收益，如果他必须行动，无论在财产的一件事情，或者在身体的治疗中，或者在政治或者私人商业的某些事情；始终想和叫喊那保护和与这个和谐的条件合作合理和好的行动，以及主持它的知识智慧，那任何时候损害他将叫的这个条件不公平的行动，以及主持它的见解无知[5]。
[1]. HOBBES, LEVIATHAN, Ch. XIV, para. 3. Hobbes' lex naturalis is the law of self preservation, implicitly via the use of force if necessary.
[2]. ARISTOTLE, POLITICS, Book V. What do we mean by "justice"?law is about force; justice is about morality. Positivism and natural law can, in fact, be linked (as Hobbes and Aristotle did) by distinguishing natural law (lex naturale) from natural justice. Justice is about morality, and an unjust law, while positively obligatory, is not legally binding - as Cicero, Aquinas, and many others discussed.
[3]. CICERO, THE REPUBLIC at 111, XXII (Loeb Classical Library, 1950), available at: (lat.).
[4]. THOMAS AQUINAS, SUMMA THEOLOGICA, SECUNDA SECUNDAE PARTIS §57 (Right), available at: .
[5] Martin, Thomas Owen, Justice, 2 Cath. U. Am. L. Rev. (1952) ,65. Plato considers it when he discusses the inner rectitude from which outer rectitude flows. Justice, he says, is concerned not with the outward man, but with the inward, which is the true self and concernment of man: for the just man does not permit the several elements within him to interfere with one another, or any of them to do the work of others-he sets in order his own inner life, and is his own master and his own law, and at peace with himself; and when he has bound together the three principles within him, which may be compared to the higher, lower, and middle notes of the scale, and the intermediate intervals-when he has bound all these together, and is no longer many, but has become one entirely temperate and perfectly adjusted nature, then he proceeds to act, if he has to act, whether in a matter of property, or in the treatment of the body, or in some affair of politics or private business; always thinking and calling that which preserves and cooperates with this harmonious condition just and good action, and the knowledge which presides over it wisdom, and that which at any time impairs this condition he will call unjust action, and the opinion which presides over it ignorance.
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- 亚里士多德认为 “自然正义是宇宙背景理性设计的某种表达”。斯多克亦持此种正义理性设计的概念，‘理性是人类的规则和指导要素，人类服从其真实的本性，并用正确发展作为的方式，调动其全部的能力’。因此，‘按照自然生活’的格言表述，立即成为人的责任和他的幸福” 。正义寓于自然本性与宇宙规律之中，它是一种理性设计。因此，正义与自然规律密切相关，与人类理性不可分离，凡是违反自然规律违背人类理性的东西无一例外是短命的。共产主义理论便是违反自然规律与人类理性相悖的典型，因而共产主义注定是短命的。
亚里士多德将正义区分为自然正义和习惯正义。自然正义的规则是那些文明人类普遍承认的，例如，“不得杀人”；习惯正义规则处理那些直到由某个特定权力部门确立某项规则以前，一直处于不确定不确切的问题，例如，道路交通规则 。刘晓波说杨佳实行的仅是原始正义，换句话说，杨佳的正义按刘的说法是不文明的正义。据此至少表明刘晓波其实并不了解正义的实质：人格尊严神圣不可侵犯。当社会丧失维护正义的最基本的功能时，个人有权行使自然正义权，因为这是人类不可剥夺的天赋人权。中共极权流氓暴政下的法院业已丧失维护社会正义的公能，因此实质上杨佳行使的是一种自然正义权。
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- 亚里士多德 指出那些说国家和有保卫王室责任的及其他此种事情，仅因理由的大小而非特殊性，他们未恰当地说。因此，正义的一般方面，与其特殊方面有所不同 。
“希柏来语有两个词与正义最接近，即tzedeq 和 mishpat 两者均包含使事物正确的含义。正义是一种试图使事物正确的行为。 正义被视为履行人们相互要求和义务，当存在违约时，试图使事物恢复正确，治理伤害，寻求解决方案，修复良好的关系” 。正义与是非密不可分，与善恶密切相关。没有正义之所，最终必定导致争战暴力。
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- “修复性正义或称转换性正义是基于圣经的正义观，而赔偿性正义则主要来源于古希腊罗马的正义观” 。圣经强调的是没有敌人的人类相互关系，故其正义观念主要是维护人类的爱的关系。“爱你的敌人”甚至连对敌人也采取爱的态度感化敌人，更不用说对朋友了。而古希腊罗马的正义观强调的是损害赔偿恢复原状 。法律主要是调整人与人之间的各种权利和义务关系。法律权利与义务在人类社会中主要体现为财产关系。故赔偿损害则成为法律的主要目标之一。
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- “正义是使各方各得其所的永恒及始终如一的意志 ,申言之,使各方各得其所 ，即确保任何一方不得因使他人受损而自已得利.自然正义使得受人尊敬的人的所作所为，乃建立在平等,诚实和权利基础上的公正 ，正义作为处理人们相互间诚实正直和正当的原则,诚实正直是最重要的品德”。 凡是打压诚实正直的社会，必定是个腐化堕落的社会 ，举凡排斥诚实正直的人的组织，必定是个崇尚阴谋诡计的组织 。因为诚实正直是人类最重要的美德。
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- Vattel “正义是一个国家的基石,人类社会若不尊重此种确保每个人自已安全的品德,将会成为一个强盗横行的地方，而不是任何正常社会,远非一个良好互助交流的社会” 。中共匪帮盗国窃政60年的历史，就是不断消灭正义的历史，中共政权不但不尊重正义的品德，反而视正义如仇敌，欲灭之而后快。这正是当今中国强盗匪帮横行的根源之一，甚至连受中共党化毒害的众多反对派组织，同样存在大大小小此种毛病。
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- “然而，我们可以把正义的范围缩小到仅仅维持有效的契约 ，或者至多至一个统一概念：被渴望的客观均被包含根据个人渴望的最高法律，亦即他们被完美和谐的观念指导所有其他意志内容。 我们甚至可以使之仅成为所有定义法律经验操作价值的某类名称，这些价值什么也不是而仅仅是最终可接受的想要的东西 。我们可以仅视之为一种情感，而排除最高原则的任何概念” 。
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- 约翰密尔指出 “正义乃是一个包含某些不但应正确地为，不为则错，而且某些个人可以据此向我们主张他的道德权利的词” 。对正义的理解历来众多纷纭，莫衷一是，但公平、公正和公道始终是正义的核心内容。国人古往今来似乎罕有人深入研究正义，而西人研究正义的大家数不胜数，密尔是其中最著名的一位。不过，他此种描述并不能使人理解究竟何为正义？
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- 一个更可行的正义观念我们必须将它与其他美德区分开。它可以是自然美德中最伟大的并可以指导其他德行，在某种程度上，但是它不能取代全部其他德行。正义首要考虑的乃是人与其邻居交往时的外部行为规则，而其他美德则是考虑人控制他自已，无论是以节制形式还是面对困境时的勇气形式表现 。
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- 正义是道德美德中一项十分突出的美德，因为它注重他人的福利而非其自已的福利。在各种各样的正义中，寻求社区福利，追求一般（司法）正义的正义，要比寻找个体福利的正义更伟大。人拥有内在的本能，此种本能可能有或不具有通常的理性。他根据这些本能的冲动行为，并因此处理外部事务。在处理这些外部事务中，涉及这些外部行动，他与其他人接触 。
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- 从根本上说，正义不考虑普通人的内在本能动力。他们考虑其他美德，例如，节制和坚韧。 仅当这些内在本能在人的活动中具有某些外部效果时，在某种程度上，受到正义的支配 。
那么，正义并不过多考虑人的内在态度，除非将它置于一个非常广泛的意义上，正如柏拉图所说，当它与他的行为与他人有关时。人民依行为本身考虑这些行为或好或坏，而不太可能考虑实施这些行为者的态度。好或坏是基于这些行为与基他人的关系作出的判断。人民考虑决定好与坏的基本点乃是‘债’的观念，例如，某个人涉及与他人的行为是否因为他‘欠’他人。正义是美德，是控制这些问题的经常以良好的方式行为 。
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- 美国最高法院院长Burger在 Gosa v. Mayden, US. (1973)案的判词中指出：“为了使正义车轮在我们的对抗体制内碾碎真实，它不仅需要有一个坚强的审判法官，而且在法庭调查质证程序中，应当强制审判法官由一个精明能干，伦理品德优良的检察官和辩护律师协助 。在法庭调查质证程序中的基本公正和永恒真理，是我们体制正义的实质。（1）为被告辩护的律师，（2）独立检察官（3）一个公平公正的审判法官” 。法官独立审判权在英美法系货真价实，高等法院以上的法官的判决有判例效力，亦即高级法官也是事实上的立法者。但法官们非常重视律师的辩护意见，律师辩护在刑民案件的审理中至关重要。律师往往是法律专家，在个案中他们均将涉案法律问题的理论、判例、证据与事实，归纳得清楚明白，帮助法官理清思路明确争议焦点，提出审理结论的充分依据 。因此，聪明的法官当然重视律师的合作。而中共一党独裁控制下的法院基本上丧失了正常社会法官的职能，因为法官根本没有独立审判权，而仅仅是中共流氓暴政镇压人民的工具。任何有独立思想与精神的法官要么被清洗，要么主动辞职转行当律师，要么被彻底阉割丧失了灵魂与精神。因此，唯有彻底终结中共专制暴政，中国才可能会有司法公正和正义，进而保障社会公正与正义。
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- 罗尔斯的正义概念通过下述他认为应当在原始地位中选择的两项原则表述：“第一项原则：与所有相似的自由体制协调，在平等的基本自由的全部体制最大范围内，每个人均有一项平等的权利。第二项原则：社会和经济的不平等受到了调节因此他们均：（1）达到了最少的优势中的最大利益，符合正当积蓄原则；（2）重视根据公平平等机会的条件设置的各种公职与职位向所有人开放”。亦即：在一个正义的社会中，每个人均有平等的权利；同时该社会中设置的所有公职与职位，必须平等地向公众开放。而中共流氓暴政则不但长期独裁恶意垄断全部政治权力及全部行政首脑位职，而且几乎垄断全部公职，其依据的条件则是“党员”而非任何客观公正的条件。因而人为地制造了一个绝对不公且极主不义的极权专制社会，从而使得正义在中国荡然无存 。
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- Brock, Dan 认为：“正义的原则乃是道德原则；当人出于道德而选用原则时，其显著特征是公正的道德原则，不能仅因为它是我们自已的，而使我们自已居于有利地位”。因此，客观公正是正义的首要原则之一。而公正则是不偏不依，居中判断裁决争议是非的原则，也是称职法官必备的首要品质之一 。
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- “无论在国内或是国际层面，在基于抽象哲学假定的正义理论，与解决任何法律争议中固有的冲突价值中适用正义之间，有巨大的断层” 。这是“理论之树常青，实践却总是灰色的”的另类表述。无论如何，正义理论发达之所，其社会正义大体上总比毫无正义理论的社会要好得多，正义其实是社会的最高价值之一。正如爱是所有人类社会的最高价值一样，正义同样是全人类的最高价值。然而，在中共专制暴政下，人们几乎皆不明正义到底为何物？
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- Martin, Thomas Owen辛辣地讽刺称：“律师倾向于视公众仅为潜在的客户，而公众则视律师为正义的（支付对价的）销售商” 。律师是靠出售法律知识与解决复杂纷争技能换取报酬的专业人员，因此，本质上言，律师是一种与法律有关的商业。然而律师职业道德伦理规则，特别对人权律师及所有品德优良的律师，正义感必然是其最重要的价值之一。虽然一般律师中唯利是图，唯权是举之徒大有人在，但真正为正义为良心为良知为自由而战的人权律师也不乏其人。
观念、时髦、教条、文学、政治、科学和宗教，均有某种非常相似的轨迹；他们获得流行，象野火一样漫延，他们有各自独领风骚的时代，然后任何事物均无法使之恢复昔日的鼎盛辉煌 。
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- 赫尔姆斯法官曾写过一句最有名的共同法（通译普通法）法律格言：“法律的生命不在于其逻辑：而在于经验。 ”
多佐大法官曾写道：不与客体或外部标准联系的法理面临象德国人称之“死亡的法理”的危险，某种仅与感情或感觉有关的法理。一个司法判决，斯塔默说“应当是客观正确的判决，不应带有主观和自由见解；一个裁决而非仅仅是个人偏见。若据称一个司法裁决作为Verona 的两位绅士：“我没有其他而唯有女人的理性”；我认为他如此因为我认为他如此”，恶便占居了案件。他表述得非常清楚，象其他良好的法律现实主义者一样，他接受法官的责任在于符合社区历经时间考验的标准 。
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- “人类的价值乃是文化的产物，因此共享价值乃是属于同一社会文化的交叠的产物”。正义是一种价值，因此正义也是文化的产物；而追求正义的文化，必然讲究人类的平等，尊严。西方文化远比东方文化讲究人类之间的平等、正义，这似乎与宗教信仰密切相关。西方连国王也只能讨一个妻子，故有爱德华爱美人胜过爱江山的千古绝唱。中国皇帝三宫六院宫女成千上万，其根据之一乃是皇帝拥有与平凡人绝然不同的特权。富人同样可妻妾成群。此风俗习惯事实上一直延续至1949年。因此宗教的道德伦理教化作用对人类文明的进步功不可没。正由于强调人人在上帝面前一律平等，四海之内皆兄弟，在此种文化背景中，正义自然有其富饶的土壤肥力。而中国由于历来缺乏一神教的约束，故特权等级思想极为严重。印度教中的婆罗门社会等级体制，使得印度教是否正宗的宗教亦成问题。凡是重视人人平等的国度，其民众思想自由度远远大于等极社会，故其创造力也远大于后者。
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- Kantian在论及正义的两项原则时称：“ 第一，对于与其他人的相似自由相容的最广泛的基本自由，每个人均有平等的权。第二，调节社会和经济的不平等，以便他们均对每个人的利益有合理期望；重视各种职位和公职向公众开放”。此种说法实质上与罗尔斯的正义两原则非常相似，不过，罗尔斯的说法更明确具体。而且谁前谁后，应能确定是由谁首创此种正义原则观念。无论如何，一个社会的正义至关重要，司法正义仅是社会正义的一项，但是最根本的一项。一旦社会司法正义荡然无存，这个社会就十分危险了。若社会正义得以保障，该社会自然是个和谐社会。
